Задаток и аванс

Нам часто приходится слышать такие термины, как задаток и аванс, которые являются наиболее распространенными способами предоплаты по сделке. Однако часто разница между задатком и авансом нам неочевидна, и это, в свою очередь, может приводить к нежелательным последствиям для участников сделки. О том, чем аванс отличается от задатка рассказывает постоянный ведущий нашей рубрики адвокат Константинос А. Дедес.
Константинос А. Дедес, адвокат, глава юридической компании DEDES & ASSOCIATES LAW FIRM
Греция, 106 75, Афины, Пр-т Вас. Софиас 35 (ст. метро Эвангелисмос)
Tел.: (+30) 210 3621415, факс: (+30) 210 3623308
general@dedeslaw.gr, www.dedeslaw.gr

Задаток (αρραβώνας) в соответствии с положениями Гражданского кодекса является предварительным договором, по которому одна сторона передает другой определённую сумму как гарант успешного исполнения договора. При этом задаток в случае неисполнения условленного теряется, а в случае, если в этом повинна сторона, получившая его, задаток возвращается пострадавшей стороне.
Задаток в рамках принципа свободы договора может иметь различные функции, а именно:
Обеспечительная функция заключается в том, что в случае неисполнения договора, в обеспечение которого передан задаток, наступают последствия, которые зависят от того, какая сторона договора не исполнила свои обязательства. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.
Доказательственная функция заключается в том, что сам факт доказанной в надлежащем порядке передачи и, соответственно, получения задатка подтверждает заключение договора, в обеспечение которого передается задаток.
Платежная функция выражается в том, что задаток может быть выдан только той стороной, на которой лежит обязанность осуществить денежные платежи по договору, и при исполнении последним своих обязательств сумма задатка засчитывается в счет причитающихся платежей.
Следовательно, задаток вносится по квалифицированному договору или при заключении предварительного договора, а не на стадии переговоров.
Следует отметить, что термин «задаток» дополнительно подразумевает и соответствующий договор, а именно договор о задатке (αρραβωνική σύμβαση), который независимо от его суммы должен быть оформлен письменно. В случаях, когда вносится определенная сумма аванса (προκαταβολή) по договору, сам аванс не считается задатком, если нет определенного договора о задатке, и во всех неопределенных случаях трактуется только как аванс.
Суть задатка заключается в том, что:
1) при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения задаток должен быть возвращен;
2) если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны;
3) если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка;
4) сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное;
5) в случае сомнения относительно того, является ли уплаченная сумма задатком, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.
Условиями для задатка являются:
а) Заключение действительного основного договора, для закрепления и исполнения которого вносится задаток, особенно в случаях, касающихся предварительного договора, где задаток вносится в качестве гаранта исполнения ответственности по предварительному договору, но не ответственности по основному договору.
б) Договор о задатке, который, кроме прочего, не исключает и подписание соответствующих односторонний актов, за исключением этапа переговоров, когда любые вносимые оплаты не являются задатком, а значит не могут быть возвращены в двойном размере.
в) Внесение задатка, т.е. передача объекта или путем прямой передачи прав собственности на объект или путем назначения соответствующего требования, когда речь идет о составленном договоре и не достаточно только соглашения по этому вопросу.
Аванс не имеет такой же мощной формальной основы, это всего лишь предоплата (προκαταβολή). Тем не менее, аванс играет значительную роль при совершении сделок.
По своей сути задаток и аванс – это денежные операции, которые закреплены законодательно. В целом задаток и аванс имеют общие черты, но между ними есть существенная разница.
Соглашение о задатке должно быть совершено в письменной форме, в то время как соглашение об авансе может быть заключено и в устной форме. Аванс при прекращении обязательства до начала его исполнения может и не возвращаться, если стороной, его получившей, уже произведены какие-то правомерные затраты по данному обязательству. А если стороны оформили соглашение о задатке, то при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности его исполнения задаток должен быть возвращен. За неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.
Аванс не является способом обеспечения исполнения обязательств и доказательством заключения договора, а выполняет только платежную функцию. Во всех случаях неисполнения договора сторона, выдавшая аванс, вправе требовать его возвращения в одинарном размере. При этом сторона, виновная в срыве сделки, не несет никаких санкций, за исключением ситуации, когда стороны в соглашении об авансе предусмотрели уплату штрафа (ποινική ρήτρα). Отказ от возврата аванса признается неосновательным обогащением. Поскольку уплата аванса – это денежное обязательство, то сторона, уклоняющаяся от его возврата, несет ответственность за необоснованное пользование чужими денежными средствами в виде уплаты предусмотренных законом процентов на сумму этих средств.